▲憲兵搜索三天內未報法院，立委痛批：重大瑕疵。
文／呂秋遠
關於憲兵「搜索」這件事情，大概有二個比較大的爭議。
第一點就是，這些家裡收藏的白色恐怖時期文件拿出來拍賣，究竟有沒有違法？根據法務部93年8月9日法政字第0930027044號函規定，保密期限依機密等級，分別有絕對機密不得逾三十年、極機密不得逾二十年、機密不得逾十年。縱然這些文件是「絕對機密」等級，保密期限也不得超過三十年。然而這些值勤的憲兵弟兄，是不是數學不好，白色恐怖時期，難道是民國85年嗎？那時候都已經解嚴了，雖然還是很恐怖，但不是所謂的白色恐怖（國民黨入台至1970年代），如果根據所謂的「洩密」罪偵辦，會不會有加減乘除不太好的問題？
第二點是憲兵能否搜索？在刑事訴訟法的規定裡，憲兵屬於廣義的司法警察，所以依法確實可以「執行」搜索。But，人生最重要的就是這個but，他們不能直接開搜索票，搜索票是要由法官開立的。目前的搜索票核發規定相當嚴格，一定要記載應搜索的物品、時間、地點，如果都沒有記載，這就有違法的可能性。
當然，如果沒有搜索票，警方或憲兵是否可以對當事人搜索？還是有三種例外的情況。
▲憲兵爆違法搜索，張善政：執行主管調離現職。
第一種是附帶搜索。什麼叫做附帶搜索呢？就是被檢察官拘提時，在拘提的當下，警方可以在你身上或是「觸手可及」的地方搜索；注意喔，一定只能在身上或是伸手就碰得到的地方搜索，不可以要求被告打開家裡任何的保險櫃，或是後車廂之類的地方。至於逮捕，除非是現行犯，否則警察沒有資格逮捕；警方只能請當事人到案說明，所以如果不是拘提，在沒搜索票的情況下，就不能搜索個人或是當事人的家。
第二種是緊急搜索，也就是說，如果是現行犯，警方跟蹤追捕現行犯到家裡，這個人又隱藏在家中的夾層裡，這時候就可以針對家裡搜索；另外一種就是警方認定被告家裡有犯罪證據快被消滅（意思是很緊急），這時候也可以搜索，不過被告同樣可以要求警方說明到底想搜索什麼，如果警方沒辦法說明，就可以要求警方立刻退出。而且，這樣的搜索爭議性很高，將來可能會被宣告違法。
第三種是同意搜索。警方會很有禮貌的問我們，可不可以讓他們進來家裡搜索。答案可以是，不願意。警方這時候可能會用盡方法威逼利誘，要我們同意。別管他，反正不同意就對了。不過要注意，你家的「同居人」，比方說你爸你媽你老婆老公，也可以同意搜索，所以記得叫他們閉嘴。
本案最麻煩的事情，就是同意搜索。憲兵在可以聲請法官核發搜索票的情況下，竟然捨棄這種方式，直接用「同意搜索」的方式處理。或許憲兵可以主張當事人同意，而且全程錄影錄音，確實有同意。然而，一般民眾在遇到搜索的時候，根本六神無主，如何知道有權利可以拒絕同意？當憲兵問：「我們可以搜索嗎？」哪一個民眾在不懂法律的情況下「敢」反對？所以，如果民眾不知道可以拒絕，這樣的同意是否有效，或許就非常具有爭議性。
一些爭議性很低的文件、加上一件爭議性很高的搜索，讓原本不應該發生在現在的事件，活生生的讓我們見識到，法治國家的重要性。
●作者呂秋遠，碩博士畢，原文刊載於臉書粉絲專頁，宇達經貿法律事務所執行合夥律師。以上言論不代表本報立場。88論壇歡迎多元的聲音與觀點，來稿請寄：editor88@ettoday.net
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