吳景欽
新北地院判處鄭捷死刑，雖不令人意外，但因此屬職權上訴案件，距離判決確定，實仍有一段很長的時間。而由於此案的殺人事實已經明確，所爭執者只在於，行為時的精神狀態是否足為減刑之理由，致無庸判處死刑爾。所以，精神或心理鑑定自成為此中關鍵。只是從審判過程來看，卻已暴露出現行刑事鑑定制度的問題。
基於憲法聽審請求權的保障，依刑事訴訟法第294條第1項，被告若處於心神喪失狀態，在其回復前，就須停止審判。故於偵查階段，對被告為精神鑑定的首要目的，即是在確認其是否具有訴訟能力。當然，刑事精神鑑定的更重要目的，乃在提供給法官判斷被告，是否具有責任能力的重要依據。
▼鄭捷犯案時無心神喪失，鑑定結果顯示他可接受審判。
只是在偵查階段，關於精神鑑定與否、鑑定人之選任等，乃完全由檢察官所單方決定，被告方無權為置喙，更遑論可自行選任鑑定人。則在起訴後，基於武器平等原則，由檢方所提出的鑑定報告，於鑑定人未經交互詰問前，就只能證明被告具有就審能力，而不可以之為被告有無責任能力之用。惟由於起訴時，檢察官已將相關卷證一併移送至法院，則在正式審判前，法官就必然會接觸來自於檢方所提的鑑定報告，致易產生預斷。而被告或其律師，雖可依刑事訴訟法第163條第1項，針對有無精神障礙聲請複數鑑定，但法院仍可以同一事項無必要重行鑑定來駁回。這也是為何，鄭捷的辯護律師須另以有無教化可能的理由，來聲請心理鑑定之原因，致顯露出檢方與被告的地位不對等。
雖就鄭捷案來說，精神鑑定在證明被告有無精神障礙致使其辨識或抑制能力降低、心理鑑定在評估其有無再教育之可能，兩者目的看似不同，實則重點同一，即在爭執被告是否該被判處死刑。只是不管是精神、抑或是心理鑑定，不可能百分之百的客觀，是否能藉由兩份鑑定報告，即足以為審理上的判斷基礎，實也難有定論。也因此，此案目前雖以死刑判，但於未來的第二審，當事人雙方肯定仍會就此爭點，繼續提出精神或心理鑑定之聲請，而出現更多且結論可能相異的鑑定報告。
更值關注的是，鑑定報告只在描述與判斷被告的精神或心理狀況，對此事實的法律評價仍在於法官本身，最終還是會陷入自由心證之窠臼。以謝依涵為例，鑑定報告雖已表明教化可能性極低，第一、二審法院亦因此判處被告死刑，但最高法院仍以此部分調查未盡來撤銷發回。則惡性比之更高的鄭捷，即便所有鑑定報告皆稱其無教化可能，恐也會落入此種長期訴訟的循環。不僅被告將在生、死之間糾葛，被害人及其家屬，亦將繼續在暗夜中哭泣。
●作者吳景欽，博，真理大學法律系副教授。本文言論不代表本報立場。ET論壇歡迎更多參與，投稿請寄editor@ettoday.net
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